Контролирующее должника лицо (КДЛ)

Кто считается контролирующим лицом

Закон связывает контроль с возможностью определять действия компании. Она может вытекать из родства с руководителем, из доверенности или иного полномочия совершать сделки, из должности — главного бухгалтера, финансового директора, ликвидатора, — а также из любого иного влияния на руководителя, включая принуждение (п. 2 ст. 61.10 закона № 127-ФЗ).

Пока не доказано иное, контролирующими считаются (п. 4 ст. 61.10 закона № 127-ФЗ):

• руководитель должника или управляющая организация, член исполнительного органа, ликвидатор;
• тот, кто самостоятельно или вместе с заинтересованными лицами распоряжался половиной и более голосов либо назначал руководителя;
• тот, кто извлёк выгоду из незаконного или недобросовестного поведения руководителя.

Суд вправе признать лицо контролирующим и по другим основаниям.

Фактический контроль

Формальные связи не обязательны. Собственника, скрытого за номинальными директорами и участниками, выявляют по косвенным признакам: кто вёл переговоры с ключевыми контрагентами, давал указания сотрудникам, распоряжался счетами, кому в итоге достались активы. Верховный Суд в постановлении Пленума от 21.12.2017 № 53 описал типичную модель: одна компания группы получает выручку, а другая накапливает долги перед поставщиками и бюджетом.

Контролирующим признают и выгодоприобретателя — лицо, которое получило от должника существенный актив по сделке на нерыночных условиях.

Не относятся к КДЛ владелец менее чем 10 % уставного капитала, получающий обычный доход от доли, и контрагент по обычной рыночной сделке. Родство с директором само по себе статуса не создаёт — нужно доказать реальное влияние на решения. Номинальный руководитель, напротив, остаётся контролирующим лицом: передав управление другому, он не снял с себя обязанностей.

Что грозит

• Субсидиарная ответственность по всем долгам компании (ст. 61.11, 61.12 закона № 127-ФЗ).
• Взыскание убытков, когда действия причинили компании ущерб, но не стали причиной банкротства (ст. 61.20 закона № 127-ФЗ).
• Оспаривание сделок с самим контролирующим лицом и его компаниями. Осведомлённость заинтересованного лица о цели сделки предполагается.
• Понижение очерёдности требований: заём, выданный собственником своей компании в кризис, суд может оценить как финансирование, которое возвращается после расчётов с независимыми кредиторами.

Как снизить риски заранее

• Оформлять значимые решения: протокол, расчёт, заключение специалиста. Через три года устные мотивы никто не вспомнит.
• Не смешивать активы и денежные потоки компаний группы, внутригрупповые сделки заключать по рыночным ценам.
• Следить за финансовым состоянием и не пропустить момент, когда возникает обязанность подать заявление о банкротстве.
• Хранить бухгалтерские и корпоративные документы, а при смене директора передавать их по описи.
• Не рассчитываться выборочно с «удобными» кредиторами и не продавать активы связанным лицам, когда компания уже не справляется с долгами.