Изменения ст. 61.2 Закона о банкротстве: риски сделок

Что произошло

В Государственную Думу внесен проект Федерального закона № 1158686-8 о внесении изменений в статью 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве). Статья 61.2 — ключевая норма о так называемых «подозрительных сделках», которые могут быть оспорены в банкротстве должника.

Хотя в карточке новости отсутствует описание, сам факт подготовки поправок к ст. 61.2 важен для бизнеса: именно через эту статью конкурсные управляющие и кредиторы чаще всего пытаются вернуть активы в конкурсную массу, оспаривая сделки должника, совершенные до банкротства. Для собственников и директоров это означает рост требований к документированию экономического смысла сделок, рыночности условий и добросовестности поведения.

На практике любые изменения в ст. 61.2 обычно направлены на уточнение критериев «подозрительности», распределения бремени доказывания и/или перечня обстоятельств, при которых сделка может быть признана недействительной. Поэтому даже на стадии законопроекта имеет смысл провести ревизию типовых операций и контрагентских рисков.

Кого касается

Поправки к ст. 61.2 Закона о банкротстве потенциально затронут:

1) Компании и ИП, которые могут оказаться должниками в процедуре банкротства (включая тех, кто испытывает кассовые разрывы, имеет просрочку перед банками/поставщиками/налоговой).

2) Контрагентов таких должников: покупателей активов, поставщиков, подрядчиков, арендодателей, заемщиков/заимодавцев. Даже добросовестный контрагент может столкнуться с иском об оспаривании сделки и требованием вернуть полученное (или его стоимость) в конкурсную массу.

3) Группы компаний и «связанных лиц»: внутригрупповые займы, переводы, уступки, реорганизационные операции и сделки с аффилированностью традиционно находятся в зоне повышенного внимания (категория «заинтересованных лиц» раскрывается в Законе о банкротстве, в т.ч. ст. 19).

4) Руководителей и собственников, поскольку оспаривание сделок часто идет параллельно с требованиями о привлечении к субсидиарной ответственности (гл. III.2 Закона о банкротстве, в т.ч. ст. 61.11–61.13), а также с претензиями по убыткам и недобросовестному поведению.

Отраслевой привязки нет: риски одинаково актуальны для торговли, строительства, производства, логистики, IT и услуг — везде, где есть активы, дебиторка, займы и сделки с отсрочкой платежа.

Правовые последствия

1) Возможное изменение критериев «подозрительной сделки». Сейчас ст. 61.2 Закона о банкротстве предусматривает оспаривание сделок должника, если они совершены в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (п. 2 ст. 61.2), а также сделок с неравноценным встречным исполнением (п. 1 ст. 61.2). Любая корректировка формулировок в этих пунктах может расширить или сузить круг сделок, которые будут оспариваться, а также повлиять на то, какие факты нужно доказывать в суде.

2) Перераспределение бремени доказывания и презумпций. В делах об оспаривании сделок ключевую роль играют презумпции (например, связанные с осведомленностью контрагента о неблагоприятном финансовом состоянии должника, аффилированностью, нерыночностью условий). Если законопроект уточняет такие презумпции, это напрямую влияет на вероятность успешного оспаривания: кому и что придется доказывать — управляющему/кредитору или контрагенту.

3) Рост требований к подтверждению рыночности и деловой цели. Даже при действующей редакции ст. 61.2 споры часто упираются в: (а) рыночность цены/ставки/дисконта; (б) сопоставимость условий с обычной хозяйственной деятельностью; (в) наличие реального встречного предоставления. Эти вопросы связаны и с общими положениями ГК РФ о недействительности сделок (ст. 166–181 ГК РФ), и с принципом добросовестности (ст. 1, 10 ГК РФ). Если поправки усилят акцент на оценке экономического смысла или уточнят критерии «неравноценности», бизнесу придется тщательнее собирать доказательства: коммерческие предложения, независимые оценки, протоколы согласования, расчеты.

4) Риски для «обычных» сделок с отсрочкой и обеспечением. На практике под оспаривание могут попадать: досрочное погашение займов, предоставление залога/поручительства, уступка прав требования, продажа активов со скидкой, взаимозачеты, выплаты «избирательно» отдельным кредиторам. Хотя часть таких операций чаще квалифицируется как «предпочтение» (ст. 61.3 Закона о банкротстве), изменения в ст. 61.2 могут затронуть пограничные ситуации, когда управляющий выбирает более удобную конструкцию оспаривания.

5) Последствия признания сделки недействительной. Если сделка оспорена, применяются последствия недействительности: возврат полученного в конкурсную массу, а при невозможности — возмещение стоимости (ст. 167 ГК РФ; специальные последствия также предусмотрены Законом о банкротстве в главе III.1). Для контрагента это может означать необходимость вернуть деньги/имущество и затем заявляться в реестр кредиторов с требованием, которое часто удовлетворяется частично и спустя длительное время.

Важно: на дату подготовки обзора речь идет о законопроекте. До принятия и вступления в силу окончательные формулировки могут измениться. Однако бизнес-эффект обычно проявляется заранее: управляющие и кредиторы начинают ссылаться на «тренд» регулирования, а суды — внимательнее относиться к доказательствам рыночности и добросовестности.

Рекомендации

• Проведите экспресс-аудит сделок за последние 1–3 года (продажи активов, займы, уступки, обеспечительные сделки, крупные скидки, взаимозачеты) на предмет рыночности и наличия встречного исполнения — с учетом рисков оспаривания по ст. 61.2 Закона о банкротстве.
• Усилите доказательственную базу по ключевым контрактам: коммерческие предложения от альтернативных поставщиков/покупателей, отчеты оценщика, расчеты себестоимости и маржи, переписка о переговорах, протоколы одобрения. Это помогает отбиваться от доводов о «неравноценности» (п. 1 ст. 61.2) и недобросовестности (ст. 10 ГК РФ).
• Проверьте сделки с аффилированными лицами (группа компаний, собственники, руководители, взаимозависимые контрагенты): оформляйте их как рыночные, с понятной деловой целью и прозрачными расчетами. В банкротстве такие сделки проверяются особенно жестко (в т.ч. через критерии заинтересованности — ст. 19 Закона о банкротстве).
• Настройте комплаенс по контрагентам: фиксируйте проверку платежеспособности и деловой репутации (финансовая отчетность, ФНС-сервисы, арбитражные дела). Это может быть критично, если спор будет идти вокруг осведомленности о проблемах должника и добросовестности поведения (ст. 1 и 10 ГК РФ; ст. 61.2 Закона о банкротстве).
• При признаках кризиса ликвидности заранее согласуйте стратегию с юристами: какие платежи и сделки допустимы, как оформлять реструктуризацию, какие обеспечительные меры не создадут лишних рисков оспаривания и субсидиарной ответственности (гл. III.2 Закона о банкротстве).

Данный материал носит исключительно информационно-справочный характер и не является юридической консультацией. Для получения квалифицированной помощи по вашей ситуации рекомендуем обратиться к специалисту.